無效建設工程施工合同的主要形式
作者:潘良峰    發布于:2017-03-13 13:46:29    文字:【】【】【

隨著中國城市化進程的推進,房地產以及城市基礎設施建設等項目逐年增加,與之相應的建設工程施工合同糾紛等訴訟案件也迅猛增長。由于建設工程施工合同糾紛案件往往表現出專業性強、法律關系復雜、影響范圍廣泛之特點,本文從基礎著手,闡述導致建設工程施工合同無效的主要形式。

建設工程施工合同是指承包人接受發包人的委托,完成建設工程施工任務,發包人支付相應價款的合同。按照《合同法》270條規定,建設工程施工合同應當采用書面形式。書面形式是指合同書、信件、數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等以有型的表現所載內容的形式。

在訴訟司法實踐中,合同是否有效是法院主動審查的范圍,因此發包方和承包方簽署的合同有效與否極大的影響雙方的利益,那么建設工程施工合同無效主要表現為:

                                                                                 

一、違反《合同法》而無效

《合同法》第52條規定,無效的合同包括: (一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益; (二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益; (三)以合法形式掩蓋非法目的; (四)損害社會公共利益; (五)違反法律、行政法規的強制性規定。這是合同無效的一般性規定,建設工程施工合同是否無效同樣適用上述標準。在實踐中,建設工程施工合同無效的原因,主要集中在第五項,因違反、法律、行政法規的強制性規定而無效。

二、違反司法解釋而無效

對于建設工程施工合同而言,最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規定,具有下列情形之一的應該根據《合同法》第52條第五項的規定,認定無效:“一、承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的;二、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的; (三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的”;第4條規定:“承包人違法轉包、違法分包或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合體的行為無效。”


三、無效建設工程施工合同的表現形式

 從上述法律及司法解釋中可知,無效的建設工程施工施工合同主要體現為以下幾個方面:

1、沒有資質或者借用資質,導致合同無效

一項建設工程往往涉及到多數人的財產和生命,建設行政機關一般對施工單位的履約能力、施工質量通過資質來進行監管。《建筑法》第13條規定:“從事建筑活動的建筑施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理單位,按照其擁有的注冊資本、專業技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業績等資質條件,劃分為不同的資質等級,經資質審查合格,取得相應等級的資質證書后,方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。”對于特定的建設工程來說,只有具備相應資質的法人單位才可以與發包人簽訂施工合同,禁止沒有資質或者低于最低級別資質訂立施工合同。

為了承接工程,獲取不當利益,許多沒有施工資質的自然人或者法人單位往往采取借用他人資質或者掛靠的形式,以規避法律對于資質的要求。

2、應招標而未招標或中標無效以及違法招標

《建設工程施工合同糾紛司法解釋》中規定,必須招標的建設工程未進行招標的行為無效。依照《招標投標法》第3條規定建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,必須進行招標:(一)大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目;(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。前款所列項目的具體范圍和規模標準在《工程建設項目招標范圍和規模標準》中有詳細規定。因此應招標而未招標的施工合同無效主要表現為發包單位直接將工程發包給承包單位。

《招標投標法》第50條、52條、53條、54條、55條、57條等規定了中標無效的6種情形,這主要是指在招投標過程中招投標人互相串通,弄虛作假等行為,從而認定該等行為不被法律認可,導致簽訂的建設工程施工合同也相應無效。招標投標方式是訂立建設工程施工合同的一種重要的方式,違法招標、投標導致建設工程施工合同無效又具體表現為:應當招標而未招標;招標人泄露標底的;投標人串通作弊,哄抬價格致使無法定標,惡意串通,內定投標人的;以及低于成本價競標的,以上情況都會導致簽訂的建設工程施工合同無效。

3、違法分包、轉包的合同無效

《建筑法》24條規定,禁止將建筑工程肢解發包。《合同法》第272條也有禁止分包、轉包的規定。違反上述規定簽訂的建設工程施工合同無效。建筑市場層層分包、轉包的現象是非常常見的,分包是指將工程分解為各項小工程,分包給其他有資質或者無資質的施工人;建設工程可以分包,但不得違反法律規定和合同雙方的約定。在《建設工程質量管理條例》78條中規定的違法分包行為是指:(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;(二)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。

轉包是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。在實踐中轉包表現為轉包人在承接工程后,并不成立項目部,也不派駐管理人員和技術人員進行現場管理和技術指導,僅收取一定的名義上的項目管理費。

     


     綜上所述,在建筑市場無論是作為建設方還是承包商在簽訂建設工程施工合同時,都應該加強對是施工合同的管理和審查,確保合同有效。無效的合同會給履約中的當事人造成嚴重的,甚至災難性的后果,即便雙方恪守誠實信用,按約履行,也會帶來諸多不必要的麻煩。因此對建設工程施工合同的簽約一定要做到嚴格把關,細致審查。

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